www.allpravo.ru
   Электронная библиотека
О библиотеке юриста FAQ по работе с библиотекой
Авторское соглашение Пополнить библиотеку

Web allpravo.ru
Новости
Электронная библиотека
Дипломные
Юридические словари
Тесты On-line
Рекомендации
Судебная практика
Расширенный поиск
ЮрЮмор
Каталог
 

ПОДПИСАТЬСЯ НА НОВОСТИ


Email:

Анонсы

Новая публикация:

Казанцев В.В. Криминалистическое исследование средств компьютерных технологий и программных продуктов




Версия для печати
Гражданское право
Иностранные инвестиции. Международно-правовое и внутригосударственное регулирование деятельности предприятия с иностранными инвестициями. Великомыслов Ю.Я. // Allpravo.Ru – 2005.
<< Назад    Содержание    Вперед >>
§2. Особенности концессионных договоров и соглашений о разделе продукции

В настоящее время существует пробел в регулировании концессионных договоров.

Заметим, что в Государственную думу РФ еще в 1995 году письмом Правительства РФ №2488п-П2[1] был внесен на рассмотрение проект федерального закона «О концессионных договорах, заключаемых с российскими и иностранными инвесторами». Далее закон проходит следующие стадии: 22.02.1996 принят к рассмотрению протоколом заседания Совета ГД №11-96; 03.04.1996 принят ГД в первом чтении постановлением №210-II ГД; 18.07.2000 Советом ГД направлен в Комитеты ГД, выписка №38-69; 22.12.2000 возвращен на доработку в ответственный комитет. Спустя 5 лет с последнего обсуждения закон так и не был принят и затерялся в «лабиринтах Думы».

Нужен ли Российской Федерации такой Закон? Учитывая особенности концессионных договоров и их перспективу в Российской Федерации – однозначный ответ – да. Тем более, как закреплено в преамбуле законопроекта, действие настоящего Закона направлено на обеспечение роста экономического и научно-технического потенциала Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, привлечение новейшей техники и технологии и создание условий инвестирования и хозяйственной деятельности инвесторов.

Необходимо различать концессию в гражданском праве и концессию как форму инвестиционной деятельности.

Согласно п.1 ст.1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Названный же законопроект направлен на формирование правовой основы для заключения между государством и инвестором специфических договоров, таких как концессионный договор, соглашение о разделе продукции и сервисный контракт (соглашение о выполнении работ). Суть их заключается в следующем: государство предоставляет инвестору на возмездной и срочной основе исключительное право на осуществление видов деятельности, предоставление которого находится в компетенции государства, и пользование объектами, находящимися в государственной (муниципальной) собственности, а инвестор обязуется осуществлять инвестиционную деятельность за свой счет и на свой риск.

Таким образом, два вид договоров различаются не только по цели и предмету, но и по субъектному составу.

Вышесказанное позволяет сделать важный вывод – будущий закон должен различать концессию гражданско-правовую и инвестиционную.

Между тем, как отмечают эксперты, главный недостаток законопроекта заключается в не совсем правильной цивилистической его концепции, игнорирующей административно-правовые начала в концессионных договорах. Она не обеспечит реальный правовой механизм регулирования отношений государства с инвестором. Дело в том, что эти договоры регулируют как частноправовые, так и публично-правовые отношения государства с инвестором. На это справедливо указывает Н.Г. Доронина: «Проект пытается регулировать отношения, не являющиеся по своей правовой природе гражданско-правовыми»[2].

Концессионные договоры подлежат урегулированию специальным законодательством, сочетающим в себе частноправовые и публично-правовые методы регулирования. В случае отсутствия необходимых норм в специальном законодательстве должны применяться нормы гражданского права, причем лишь в той степени, в которой они не противоречат нормам публичного права, имеющим императивный характер. Нечто подобное закреплено в ч.3 ст.54 Водного кодекса РФ в отношении договоров пользования водными объектами: к этим договорам применяются положения гражданского законодательства о сделках, договорах и аренде, если иное не установлено самим Кодексом. Сделки, совершенные с нарушением норм публичного права, должны признаваться недействительными.

Рассмотрим вкратце основные положения законопроекта касающиеся содержания и порядка заключения концессионных договоров.

Статья 2 законопроекта закрепляет, что предметом концессионных договоров является установление прав и обязанностей в отношении:

- отдельных видов хозяйственной деятельности, предоставление права на осуществление которых находится в компетенции органов государственной власти Российской Федерации, в том числе в области пользования недрами и другими природными ресурсами на территории Российской Федерации, континентальном шельфе Российской Федерации и в исключительной экономической зоне Российской Федерации;

- объектов государственной или муниципальной собственности.

При этом виды хозяйственной деятельности и объекты государственной и муниципальной собственности, в отношении которых может быть заключен концессионный договор, должны определяться в специальных перечнях.

Отдельные исследователи указывают на дискуссионность вопроса «что следует понимать под предметом договора - деятельность или материальные и нематериальные предметы (блага)?»[3]. Само существо инвестиционных правоотношений подсказывает, что предметом концессионного договора являются капиталовложения. Таким образом, названные в ст.2 предметы – являются объектами капиталовложений.

В ст.5 Законопроекта проводится классификация концессионных договоров: «Видами концессионных договоров являются собственно концессионный договор, соглашение о разделе продукции и соглашение о предоставлении услуг (с риском или без риска)».

При этом, концессионный договор определяется как – договор о предоставлении на возмездной и срочной основе исключительного права на осуществление видов деятельности и пользование объектами, а также права собственности на произведенную продукцию и полученные доходы согласно условиям договора.

Соглашение о разделе продукции определяется как – договор о предоставлении на возмездной и срочной основе исключительного права на осуществление видов деятельности, в целях получения прибыли и продукции, которая подлежит разделу между сторонами на условиях, определенных договором.

Соглашение о предоставлении услуг – договор о предоставлении на срочной основе права на осуществление определенных видов деятельности в целях выполнения услуг (с риском или без риска) за вознаграждение.

Законопроект закрепляет гарантии инвесторам (глава 2), утверждает порядок проведения конкурсов и аукционов на заключение концессионных договоров (глава 3).

Статьи 22 и 23 Законопроекта выделяют три группы условий, подлежащих включению в концессионные договоры - общие, дополнительные и специальные. Однако они не соответствуют существующей классификации договорных условий на существенные, обычные и случайные. Неясно, все ли условия этих статей являются существенными или нет - их анализ позволяет прийти к выводу, что не все из них должны признаваться таковыми. К примеру, порядок приостановления и прекращения договора, виды, порядок определения и внесения налогов, сборов, пошлин, порядок разрешения споров, ответственность сторон и т.п. в случае отсутствия договорных условий могут быть определены российским законодательством. Следовательно, это обычные условия.

Целесообразнее было бы, чтобы перечень существенных условий концессионных договоров выглядел следующим образом:

1) предмет договора;

2) право собственности на плоды, продукцию, доходы от использования исключительного права;

3) цена договора (размер платежей, сроки и порядок их внесения);

4) срок договора;

5) порядок, сроки, размеры финансирования работ по соглашению (программы, графики, проекты).

Именно по этим условиям будет достаточно сложно урегулировать концессионные отношения нормами закона. Соответственно, при отсутствии соглашения сторон по данным условиям концессионный договор следует рассматривать как незаключенный[4].

Большинство исследователей сходятся во мнении, что существующий законопроект о концессионных договорах требует существенной доработки. При этом среди его основных недостатков называется:

- недооценивание публично-правовых методов в регулировании концессионных договоров;

- несоответствие и отсутствие положений законопроекта во многих отраслевых законах;

- общий характер положений законопроекта[5].

На наш взгляд проблема не только в недоработках закона, но и отсутствии работы по его совершенствованию, т.к. с момента первого чтения законопроекта прошло уже пять лет.

В отличие от концессионных договоров, которые до сих пор не нашли должного правового урегулирования, соглашения о разделе продукции регулируются специальным Федеральным законом от 30 декабря 1995 г. №225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (с изменениями от 7 января 1999 г., 18 июня 2001 г., 6 июня 2003 г., 29 июня, 29 декабря 2004 г.)[6]. Как закреплено в преамбуле, настоящий Федеральный закон, принятый в развитие законодательства Российской Федерации в области недропользования и инвестиционной деятельности, устанавливает правовые основы отношений, возникающих в процессе осуществления российских и иностранных инвестиций в поиски, разведку и добычу минерального сырья на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и(или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации на условиях соглашений о разделе продукции.

Права и обязанности сторон соглашения о разделе продукции, имеющие гражданско-правовой характер, определяются в соответствии с названным Федеральным законом и гражданским законодательством Российской Федерации. При этом, согласно п.4 ст.1 Закона «О соглашениях о разделе продукции» в случае, если законодательными актами Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, в сфере регулирования данных отношений, применяются правила настоящего Федерального закона.

Отдельно выделим Постановление Правительства РФ от 2 февраля 2001 г. №86 «О мерах по совершенствованию деятельности федеральных органов исполнительной власти по подготовке, заключению и реализации соглашений о разделе продукции, а также по контролю за их реализацией» (с изменениями от 26 июля, 24 августа 2004 г.)[7], в частности, данным Постановлением утверждено Положение о разграничении полномочий федеральных органов исполнительной власти в области подготовки, заключения и реализации соглашений о разделе продукции, а также по контролю за их реализацией.

В настоящее время действуют следующие постановления Правительства РФ:

- Постановление Правительства РФ от 12 декабря 2004 г. №764 «Об утверждении Правил определения сумм компенсации расходов государства на поиски и разведку полезных ископаемых, предусматриваемых в соглашениях о разделе продукции»[8];

- Постановление Правительства РФ от 21 января 2004 г. №25 «Об утверждении перечня документов, представляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в таможенные органы Российской Федерации для освобождения от уплаты таможенной пошлины на товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации для целей соглашения, а также на вывозимую с таможенной территории Российской Федерации продукцию, произведенную в соответствии с условиями соглашения»[9];

- Постановление Правительства РФ от 15 января 2004 г. №14 «Об утверждении перечня документов, представляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в налоговые органы для освобождения от уплаты транспортного налога в отношении принадлежащих ему транспортных средств (за исключением легковых автомобилей), используемых исключительно для целей соглашения о разделе продукции»[10];

- Постановление Правительства РФ от 15 января 2004 г. №15 «Об утверждении перечня документов, представляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в налоговые органы для освобождения от уплаты налога на имущество организаций в отношении имущества, используемого исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о разделе продукции»[11].

Заметим, что 26 июля 2004 года Постановление Правительства РФ от 2 сентября 1997 г. №1132 «О мерах по обеспечению прав и интересов Российской Федерации при заключении и реализации соглашений о разделе продукции» было признано утратившим юридическую силу.

Отдельно выделим Федеральный закон от 26 марта 1998 г. №41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» (с изменениями от 31 марта 1999 г., 10 января 2002 г., 10 января 2003 г., 2 ноября 2004 г.)[12], ст.25 которого урегулированы особенности договоров (соглашений) о разделе продукции при осуществлении геологического изучения, разведки и добычи драгоценных металлов и драгоценных камней с участием российских и иностранных инвесторов.

Акцентируем внимание на том, что перечни участков недр, право пользования которыми на условиях раздела продукции может быть предоставлено, устанавливаются федеральными законами. В настоящее время действуют около 20 специальных законов. В их числе:

- Федеральный закон от 28 мая 2003 г. №63-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции (Наталкинском золоторудном месторождении)»[13];

- Федеральный закон от 10 января 2002 г. №6-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции (Майском месторождении золота)»[14];

- Федеральный закон от 4 августа 2001 г. №106-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции (Нежданинском золоторудном месторождении)»[15];

- Федеральный закон от 12 февраля 2001 г. №13-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции (Ковыктинском газоконденсатном месторождении)»[16].

Перейдем к рассмотрению непосредственно соглашения о разделе продукции и порядке его заключения.

Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности (инвестору) на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения (п.1 ст.2 Закона «О соглашениях о разделе продукции»).

Сторонами такого соглашения являются, с одной стороны - Российская Федерация, от имени которой в соглашении выступают Правительство Российской Федерации, или уполномоченные им органы, с другой стороны - инвесторы - юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств (имущества и(или) имущественных прав) в поиски, разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями недр на условиях соглашения (ст.3 Закона).

Следует иметь в виду, что в соответствии с п.2 ст.2 Закона условия пользования недрами, установленные в соглашении, не должны противоречить требованиям Закона Российской Федерации «О недрах»[17]. Лицензия на пользование недрами, удостоверяющая право пользования участком недр, выдается в соответствии с положениями статьи 4 данного Закона, и отказ в выдаче лицензии не допускается. Прекращение обязательств по использованию лицензий устанавливается в судебном порядке по основаниям данного Закона и Закона Российской Федерации «О недрах».

В соответствии с п.1 ст.6 Закона соглашения заключаются государством с победителем конкурса или аукциона, проводимых в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, и в сроки, согласованные сторонами, но не позднее чем через год со дня объявления результатов конкурса или аукциона. При этом соглашения, связанные с использованием участков на континентальном шельфе, в исключительной экономической зоне и на участках, отнесенных к особым государственным стратегическим интересам, а равно соглашения, заключенные без проведения конкурса или аукциона, утверждаются федеральным законом.

На основании ст.16 Закона инвестор имеет право передать полностью или частично свои права и обязанности по соглашению любому юридическому лицу или любому гражданину (физическому лицу) только с согласия государства при условии, если эти лица располагают достаточными финансовыми и техническими ресурсами и опытом управленческой деятельности, необходимыми для выполнения работ по соглашению.

Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по соглашению в соответствии с условиями соглашения с соблюдением гражданского законодательства Российской Федерации (п. 1 ст. 20 Закона).

На основании ст.21 Закона действие соглашения прекращается по истечении срока его действия или досрочно по согласованию сторон, а также по другим основаниям и в порядке, который предусмотрен соглашением в соответствии с законодательством Российской Федерации, действующим на дату подписания соглашения.

Споры между государством и инвестором, связанные с исполнением, прекращением и недействительностью соглашений, разрешаются в соответствии с условиями соглашения в суде, в арбитражном суде или в третейском суде (в том числе в международных арбитражных институтах) (ст. 22 Закона).



[1] Письмо Правительства РФ от 21 августа 1995 г. №2488п-П2 «О внесении проекта федерального закона «О концессионных договорах, заключаемых с российскими и иностранными инвесторами»

[2] Доронина Н.Г. К вопросу о правовой природе концессионных соглашений// Право и экономика.- 1997.- №1.- С.52.

[3] Лисица В.Н. О проекте федерального закона «О концессионных договорах, заключаемых с российскими и иностранными инвесторами» // Законодательство и экономика. – 2002. - №9. – с.57.

[4] Лисица В.Н. О проекте федерального закона «О концессионных договорах, заключаемых с российскими и иностранными инвесторами» // Законодательство и экономика. – 2002. - №9. – 60.

[5] Там же.

[6] Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. №225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1 января 1996 г. - №1. - Ст.18.

[7] Постановление Правительства РФ от 2 февраля 2001 г. №86 «О мерах по совершенствованию деятельности федеральных органов исполнительной власти по подготовке, заключению и реализации соглашений о разделе продукции, а также по контролю за их реализацией» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 12 февраля 2001г. - №7. - Ст. 653.

[8] Постановление Правительства РФ от 12 декабря 2004 г. №764 «Об утверждении Правил определения сумм компенсации расходов государства на поиски и разведку полезных ископаемых, предусматриваемых в соглашениях о разделе продукции» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 20 декабря 2004г. - №51. - Ст. 5179.

[9] Постановление Правительства РФ от 21 января 2004 г. №25 «Об утверждении перечня документов, представляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в таможенные органы Российской Федерации для освобождения от уплаты таможенной пошлины на товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации для целей соглашения, а также на вывозимую с таможенной территории Российской Федерации продукцию, произведенную в соответствии с условиями соглашения» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 26 января 2004 г. - №4. - Ст.283.

[10] Постановление Правительства РФ от 15 января 2004 г. №14 «Об утверждении перечня документов, представляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в налоговые органы для освобождения от уплаты транспортного налога в отношении принадлежащих ему транспортных средств (за исключением легковых автомобилей), используемых исключительно для целей соглашения о разделе продукции» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 19 января 2004г. - №3. - Ст. 199.

[11] Постановление Правительства РФ от 15 января 2004 г. №15 «Об утверждении перечня документов, представляемых инвестором по соглашению о разделе продукции в налоговые органы для освобождения от уплаты налога на имущество организаций в отношении имущества, используемого исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о разделе продукции» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 19 января 2004г. - №3. - Ст. 200.

[12] Федеральный закон от 26 марта 1998 г. №41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 30 марта 1998 г. - №13. - Ст.1463.

[13] Федеральный закон от 28 мая 2003 г. №63-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции (Наталкинском золоторудном месторождении)» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2 июня 2003г. - №22. - Ст.2067.

[14] Федеральный закон от 10 января 2002 г. №6-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции (Майском месторождении золота)» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 14 января 2002г. - №2. - Ст.132.

[15] Федеральный закон от 4 августа 2001 г. №106-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции (Нежданинском золоторудном месторождении)» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 6 августа 2001 г. - №32. - Ст.3314.

[16] Федеральный закон от 12 февраля 2001 г. №13-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции (Ковыктинском газоконденсатном месторождении)» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 12 февраля 2001 г. - №7. - Ст. 618.

[17] Закон РФ от 21 февраля 1992 г. №2395-1 «О недрах» // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ от 16 апреля 1992 г. - №16. - Ст.834.

<< Назад    Содержание    Вперед >>




Карта сайта Вакансии Контакты Наши баннеры Сотрудничество

      "ВСЕ О ПРАВЕ" - :: Информационно-образовательный юридический портал ::allpravo © 2003-14
Rambler's
Top100 Rambler's Top100